У 2017 і 2018 роках кількість судових розглядів, пов’язаних з криптовалютными блокчейн активами, різко зросла, головним чином в США. Ці судові розгляди мають різну природу і включають корпоративні спори (R3 проти Ripple), позови клієнтів проти компаній-постачальників послуг (U. S. проти Coinbase), дії регулюючих органів у суді (SEC проти AriseBank) та інші.
Переважна більшість випадків пов’язані із звинуваченнями в шахрайстві або претензіями з приводу незареєстрованих пропозицій цінних паперів, висунутих наглядовими органами чи фізичними особами, які брали участь в початкових пропозиціях монет (ICO).
Ключовою правовою питання в таких спорах — чи вважається токен цінним папером за правом країни, де знаходиться компанія, яка приваблює кошти, або за правом країни, де перебувало або проживало особа, яка бере участь у реченні?
Токени, в більшості випадків, класифікуються в залежності від:
- Функціоналу;
- Технічних характеристик;
- Способи створення;
- Правових критеріїв.
Сьогодні з точки зору права криптовалютні блокчейн-активи правильно ділити на дві основні категорії: security-токени і всі інші токени. Це пов’язано з тим, що ключові відмінності у правовому режимі існування цих об’єктів прав проходять саме в цій площині.
Всередині цих родових понять можна класифікувати токени на різні види. Коли ми говоримо про security-токенах, ми маємо на увазі цінні папери, випущені з використанням блокчейн-технології. Однак є токенизированная цінний папір новим об’єктом права, для якого потрібно розробляти особливу регулювання?
Якщо звернутися до історії, то цінний папір як об’єкт права, виникла як спосіб закріплення певного обсягу прав на певному носії з метою спрощення передачі таких прав між учасниками цивільного обороту. Спочатку таким носієм була папір, звідси і назва — «цінний папір», тобто папір, що представляє цінність. З появою комп’ютерів цей носій інформації став електронним. Зараз всі цінні папери, що перебувають в обігу на публічному ринку, існують в електронній формі та обліковуються у реєстроутримувачів та депозитаріїв.
Технологія блокчейн — це лише новий спосіб закріплення прав на цінний папір в електронній формі. Теоретично це більш ефективний спосіб, ніж поточний централізований облік. Таким чином, токенизированная цінний папір — це не новий об’єкт права, чимось відрізняється від звичайної цінного паперу, а новий спосіб обліку таких прав.
У різних юрисдикціях існують різні погляди на термін «цінний папір». Підхід до визначення, що саме є цінним папером у всьому світі (Європа, Росія, Азія), більш формальний і ґрунтується на прочитанні відповідного визначення у відповідному законодавчому акті відповідної країни. Перелік, як правило, включає в себе акцію, облігацію, інший борговий інструмент, свідоцтво про володіння часткою у статутному фонді і так далі. Тобто все, що не потрапляє під це визначення, цінної папером з точки зору закону формально не є.
Американський регулятор SEC широко трактує термін «цінний папір» і дивиться не тільки на переліки інструментів, зазначені в законодавстві США про цінні папери, але й звертає увагу, в першу чергу, на те, які саме права такі цінні папери надають їхнім власникам. Наприклад, в релізі, випущеному в середині 2017 року, SEC досить детально проаналізували той факт, що токени можуть визнаватися інвестиційним контрактом, тобто інструментом, згідно з якими власники вкладають гроші в певні підприємства з метою отримання прибутку і при цьому не беруть самі участі в управлінні підприємством.
Звідси і ключова теза крипто-індустрії 2017-2018 — структуруй токен так, щоб він не був цінним папером, і продавай як хочеш скрізь, окрім США і тих країн, де продаж квитків заборонена. Формулювання «так, щоб він не був цінним папером» означає вимога, щоб токен не закріплював прав, зазвичай асоційовані з правами стосовно таких цінних паперів, як акції та облігації.
В цілому концепція фінансування під utility-токени зросла з індустрії краудфандингу стартапів допомогою передоплати продуктів, які ще перебувають у стадії створення. Вона була відома ще до появи ICO, але там були інші обсяги фінансування. ICO 2017-2018 років вивели фінансування під обіцянка майбутньої продукції або послуг на зовсім інший рівень і це вже само по собі повинно насторожувати. Але ключове тут не це: придбання ще несозданного товару, наприклад, на Kickstarter, не передбачає створення вторинного ринку цього товару до його появи.
У 2017 і 2018 роках переважна більшість проектів спочатку розуміли, що успіх залучення грошей під реалізацію їх ідеї можливий тільки під обіцянку наявності вторинного ринку. Наявність високоліквідного вторинного ринку на порожній, з точки зору функціоналу, utility-токен ставить великий знак питання щодо правильності тези про те, що раз формально такий маркер не потрапляє під визначення цінних паперів, то можна з такою інвестицією робити все що завгодно, і режим спеціального регулювання не повинен застосовуватися. Правильність цієї тези ще підлягає верифікації.
Випуск токенизированных цінних паперів не є вдосконаленою версією ICO, це, швидше, традиційний, що відповідає законодавству про ринок цінних паперів спосіб залучення капіталу, представлений в цифровому форматі. З точки зору права випуск та обіг таких інструментів регулюється тими ж нормами, що і випуск класичних цінних паперів. Саме тому найбільш великі і відомі на ринку проекти по випуску токенів структурували пропозицію токенів з урахуванням правил, що регулюють глобальне пропозицію цінних паперів.
Екосистема блокчейн-активів являє собою комбінацію ряду елементів, які разом забезпечують реалізацію цілого спектру дій: від створення токенів до торгівлі цифровими цінними паперами. Випуск токенів, дотримання вимог законодавства, зберігання, здійснення подальших угод і реалізація прав за таким токенам — ці відносини в багатьох аспектах можуть бути автоматизовані.
Блокчейн надає цікаву можливість за рахунок використання смарт-контрактів. Випуск цінних паперів у якості токенів теоретично дозволяє автоматизувати виконання емітентом своїх зобов’язань по цінних паперах (наприклад, автоматизувати голосування, виплату дивідендів), що безумовно дає дуже цікаві і привабливі можливості.
Облік прав на цінні папери та фіксація переходу права за ним у багатьох юрисдикціях повинна здійснюватися у відповідності з певними правилами, часто із залученням спеціальних професійних посередників (реєстраторів, депозитаріїв, кастодианов). У цьому сенсі облік прав з використанням блокчейн-технології може суперечити законодавству.
Основна проблема полягає в тому, що різні країни мають різні системи права і використовують різні підходи до їх обліку. У багатьох державах з континентальною системою права (наприклад, Німеччина) існують жорсткі вимоги щодо обліку прав на цінні папери приватних компаній (необхідність залучення нотаріуса, ведення реєстру в паперовій формі і так далі).
В інших країнах, наприклад, на Кіпрі, будь-яких жорстких вимог про те, де ведеться реєстр, немає. Щоб система обліку прав на цінні папери працювала, потрібні зміни не тільки в законодавствах країн з континентальною системою права, але і в законодавствах країн із загальною системою права.
На даний момент спеціальне регулювання для обліку прав на цінні папери з використанням технології блокчейн існує тільки в штаті Делавер і у Франції. Штат Делавер, в якому зареєстровано більшість компаній США і який має найбільш розвинену корпоративне законодавство, у 2017 році затвердив закон, що дозволяє використовувати блокчейн для обліку цінних паперів (облік прав з використанням розподіленого реєстру).
У грудні 2018 року у Франції був прийнятий декрет, фактично закріплює можливість використання технології розподіленого реєстру для реєстрації цінних паперів, фіксації передачі прав за ним і ідентифікації власника без залучення реєстраторів, депозитаріїв та кастодианов в якості посередників. У деяких юрисдикціях, таких як Люксембург, країни Балтійського регіону, а також в Росії існують подібні законопроекти.
Таким чином, визнання на законодавчому рівні можливості обліку прав на цінні папери з використанням передових технологій і систем, включаючи блокчейн-технологію, є однією з передумов для розвитку ринку токенизированных цінних паперів.
Дата публікації 06.02.2019
Поділіться цим матеріалом у соціальних мережах і залиште свою думку у коментарях нижче.
Be First to Comment